Антирейдер. Незаконные корпоративные захваты. Проблематика и защита - Александр Владимирович Аронов

К концу XX века ситуация на Западе начала меняться. Многие предприятия стали чаще переходить из рук в руки через легитимные слияния и поглощения, что стало нормой для развитых экономик. Однако Россия, приступившая к преобразованию своей экономической системы и переходу к рынку только в начале XXI века, столкнулась с противоправными захватами резко и неожиданно, будучи к этому явно не готовой. Эти действия имели очевидные негативные последствия в экономической, правовой и социальной сферах. Среди наиболее серьезных последствий можно выделить перераспределение собственности, которое способствовало концентрации ресурсов в руках небольшой группы людей, что, в свою очередь, нарушало баланс в ключевых отраслях экономики. Это также подрывало рыночные механизмы, снижало инвестиционную привлекательность страны и вызывало рост социальной напряженности, угрожая стабильности и благополучию общества в целом.

Таким образом, феномен рейдерства в России конца XX – начала XXI веков стал настоящим вызовом для государства и общества, требуя значительных усилий и ресурсов для его преодоления, создания условий для поддержания экономического правопорядка и устойчивого развития.

Мы заметили, что использование понятий «слияние», «поглощение», «враждебное поглощение», «корпоративный захват», «незаконный корпоративный захват», «рейдерство», «корпоративная защита» и «захват управления активами предприятия, организации» не всегда корректно, поэтому имеет смысл уточнить их смысловое содержание. Наиболее общими понятиями из тех, которые необходимо исследовать, стали «слияние» и «поглощение». Оба слова заимствованы из английского языка, являясь дословным переводом термина mergers and acquisitions (M&A), весьма распространенного в странах с англосаксонской правовой системой.

В зарубежной практике разграничение между слиянием и поглощением более четкое и базируется на характере и намерениях этих процессов. Слияние обычно предполагает дружеское объединение, где все стороны получают взаимную выгоду. В отличие от него, поглощение может быть враждебным – одна компания приобретает другую без ее согласия.

В разделе III Основных направлений деятельности Правительства РФ на период до 2012 года, утвержденных Распоряжением Правительства РФ от 17.11.2008 г. № 1663-р, приведены смысл и содержание понятия «рейдерство» – криминальный захват имущественных комплексов.

В пункте «м» реквизита 27 разд. III Инструкции о порядке заполнения и представления учетных документов, утвержденной приказом Генпрокуратуры России № 39, МВД России № 1070, МЧС России № 1021, Минюста России № 253, ФСБ России № 780, Минэкономразвития России № 353, ФСКН России № 399 от 29.12.2005 г. «О едином учете преступлений», содержится понятие недружественного поглощения предприятий – это преступления, связанные с завладением любыми незаконными способами активами предприятия. При этом могут использоваться такие методы, как силовой захват предприятия; внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ; завладение имуществом юридических лиц путем перерегистрации прав собственности в подразделениях регистрационной службы на основании поддельных документов; «размывание» пакетов акций путем новых эмиссий; злоупотребление в сфере банкротства предприятий и организаций; создание параллельных советов директоров; занижение стоимости пакетов акций, принадлежащих государству, при организации проведения торгов (конкурсов, аукционов, тендеров, конкурсов котировок, конкурсов предложений и др.).

В российском законодательстве термин «слияние» раскрывается в статьях 57–60, 60.1, 60.2 Гражданского кодекса РФ как один из видов реорганизации юридического лица, при котором права и обязанности реорганизуемых юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а реорганизованные юридические лица прекращают свое существование. Здесь необходимо оговориться, что понятие «слияние», описанное в этой книге, отличается от названных норм и терминов, используемых в российском законодательстве, и будет рассматриваться в ракурсе проблематики данной темы.

Сделки по слияниям и поглощениям представляют собой покупку и продажу бизнеса, отдельных предприятий и имущественных комплексов. Они могут проходить как с конфликтом интересов участников сделки, так и без него. При рассмотрении терминов «слияние» и «поглощение» с этой точки зрения можно утверждать, что слияния обычно подразумевают сделки купли-продажи, осуществляемые в дружественной атмосфере.

Особенностью российского рынка слияний и поглощений (M&A) является активное участие в этом процессе государства. Оно оказывает значительное влияние на возможные сделки, создавая дополнительные препятствия или, наоборот, поддерживая определенные объединения. Такое участие обусловлено историческими и стратегическими интересами в ключевых секторах экономики. В связи с этим возникает необходимость в углубленном анализе правовых норм, регулирующих корпоративные слияния и поглощения в России, а также в оценке их экономических и социальных последствий для всех участников.

Явление враждебных поглощений

Термином «рейдерство» (от англ. Raider) часто обозначают незаконные действия, направленные на организацию и осуществление корпоративных захватов. В российском федеральном законодательстве нет термина «рейдерство». Соответственно, это явление специально не регулируется нормативными правовыми актами, несмотря на его признание как социально-экономического и политического феномена на всех уровнях, включая высшие органы власти. Рейдерство в общем смысле определяется специалистами как недружественное поглощение движимого и недвижимого имущества, а также прав собственности, осуществляемое в условиях недостаточности нормативной правовой базы и с использованием государственных, административных и силовых структур на коррупционной основе.

Поглощение, в отличие от слияния, представляет собой сделку купли-продажи, которая обычно происходит в недружественной обстановке. В международной юридической практике термин «недружественное или враждебное поглощение» (hostile takeover) используется для обозначения приобретения контрольного пакета акций заинтересованным лицом или лицами без согласия руководства и акционеров компании. Это происходит, когда основные собственники и руководство фактически выступают против заключения такой сделки.

Считается, что такое определение лишает понятие «недружественное поглощение» однозначно негативного окраса, поскольку представляет его как механизм принудительного повышения эффективности управления активами предприятия. Этот механизм вступает в действие только тогда, когда менеджеры или владельцы поглощаемого предприятия не справляются с обязанностями по эффективному управлению капиталом. Несмотря на то, что в современной российской практике это не всегда так, многие специалисты в своих исследованиях акцентируют внимание на конфликте интересов в сделке купли-продажи, упуская тот факт, что могут применяться незаконные методы, что и отражает специфику российского рынка.

Наши исследования данного вопроса подчеркивают серьезные проблемы, связанные с корпоративными захватами в России. Мы обнаружили, что значительная доля этих захватов осуществляется отнюдь не для улучшения экономической эффективности или повышения производительности поглощаемых компаний, а с целью неправомерного изъятия собственности из законного владения ее обладателей. Основная цель таких действий заключается в последующей перепродаже указанной собственности или ее перепрофилировании, что чаще всего преследует исключительно корыстные интересы.

Недружественные поглощения, которые происходят в подобных ситуациях, представляют собой довольно сложные и часто нелегальные процессы, сопровождаемые грубыми нарушениями законодательства. Эти действия включают использование разнообразных мошеннических схем, насилия, кражу акций и активов компаний, а также многочисленные случаи злоупотребления доверием и манипулирования юридическими пробелами.

Масштабность таких процессов вызывает серьезную озабоченность, так как они наносят значительный ущерб экономике страны. В результате массовых корпоративных захватов Россия не только теряет значительную часть своего промышленного и сельскохозяйственного потенциала, но и оказывается в уязвимом положении с точки зрения обороноспособности и экономической безопасности. Поэтому важно различать ключевые термины и понять суть процессов, происходящих на российском рынке слияний и поглощений. Под «слиянием»